Se ha publicado en el boletín oficial del día 29 de abril del corriente,  con vigencia a partir del 30.4.2013, la Resolución de la Secretaría 50/2013 por la cual quedan comprendidas como micro, pequeñas y medianas empresas, aquéllas cuyas ventas totales anuales expresadas en pesos no superen los siguientes valores:



Agropecuarias

$ 54.000.000

Industria y minería

$ 183.000.000

Comercio

$ 250.000.000

Servicios

$ 63.000.000

Construcción

$ 84.000.000

 

Esta disposición introduce, además, varias modificaciones sobre el texto de su antecesora, la Resolución 24/01 de la ex Secretaría de la Pequeña y Mediana Empresa. No obstante, centramos este informe en  la incidencia que tiene dicha modificación sobre los topes, respecto del beneficio de reducción de alícuota previsional previsto en el Dto.814/01. Recomendamos un análisis pormenorizado de la nueva Resolución para definir los diversos aspectos adicionales que pueden influir en la categorización de las empresas dentro de las disposiciones de la Ley 25300.

A los fines del presente informe, cabe recordar, pues,  que en el caso del tope establecido para las actividades comerciales, la R.24/01 tiene vinculación y trascendencia, con relación a lo dispuesto por el decreto 814/01, norma que establece una alícuota reducida para las contribuciones patronales (art.2do. inc.b) en tanto se cumplan determinadas condiciones.

Recordamos que el art.2º del Dto.814/01, modificado por la Ley 25453 (art.9º), estableció las alícuotas correspondientes a las contribuciones patronales sobre la nómina salarial con destino a los subsistemas de Seguridad Social regidos por las leyes 19.032 (INSSJP), 24.013 (Fondo Nacional de Empleo), 24.241 (Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones), y 24.714 (Régimen de Asignaciones Familiares), a saber:

 

a)      21% para los empleadores cuya actividad principal sea la locación y prestación de servicios con excepción de los comprendidos en las leyes 23.551, 23.660, 23.661 y 24.467.

b)      17% para los restantes empleadores no incluidos en el inciso anterior. Asimismo será de aplicación a las entidades y organismos comprendidos en el artículo 1° de la ley 22.016 y sus modificatorias.

 

El Decreto 1009/01, extendió el alcance de la reducción a las empresas comerciales y prestadoras de servicios, en tanto ambas no superaran el tope de $ 48.000.000.
 
Dicho tope guardaba relación con el tope máximo de ingresos establecido por la Resolución 24/01 de la Secretaria de la Pequeña y Mediana Empresa para que una empresa con objeto comercial pudiera quedar calificada como Pequeña o Mediana empresa.
 
El tope de $ 48.000.000.-  según el texto del decreto 1009/01 nunca fue actualizado.
 
La Resolución General 1095 de la AFIP reglamentaria del mencionado decreto, tampoco fue objeto de modificación, y ella también hace referencia al mencionado tope de $ 48.000.000.- en su artículo 2do.
 
En contraposición, los topes de la Resolución 24/01 (reglamentaria de la ley 25300) si fueron actualizados hasta el presente.
 
La Resolución 147/06 elevó el tope para el sector Comercio a $ 88.000.000.-, la Resolución 21/2010 lo llevó a $ 111.900.000. y la Resolución que ahora se dicta lo fija en $ 250.000.000.
 
La posición seguida por la AFIP, ante la dicotomía señalada,  ha sido hasta el momento la de aferrarse al texto puntual del Decreto 1009/01, es decir, tomar en cuenta el tope de $ 48.000.000.- Situación que desde el plano estrictamente literal de la parte resolutiva tiene apoyatura, atendiendo también a la falta de modificación de la R.G. 1095.
 
Sin embargo, en el año 2009, una de las tres salas de la Cámara de la Seguridad Social  (III) ha dictado un fallo (CODIMAT) según la cual considera que el tope del dto.1009/01 debe adecuarse a las modificaciones que sufra el mismo como consecuencia del dictado de nuevas disposiciones que reformen la mencionada Resolución 24/01. Se fundamenta el fallo, en el puente que al efecto contiene uno de los considerandos de dicho decreto. Dicho considerando dispone "Que en tal sentido resulta procedente aplicar a tales fines las disposiciones de la Resolución de la SECRETARIA DE LA PEQUEÑA Y MEDIANA EMPRESA del MINISTERIO DE ECONOMIA N° 24 de fecha 15 de febrero de 2001, y su modificatoria".

Dicha sentencia fue apelada por la AFIP a través de un recurso extraordinario que finalmente fuera rechazado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación por sentencia de fecha 31.7.2012, sin entrar a considerar la cuestión de fondo, por lo que a la fecha dicho decisorio se encuentra firme.
 
Con el aval del fallo judicial antes señalado, y el énfasis que se ha puesto en orden a la vinculación que los considerandos del Dto.1009/01 establecen respecto de la Resolución 24/01 de SPYME, unido al proceso inflacionario habido desde el año 2001,  consideramos que es el tope actualizado de la Resolución 24/01 el que deberá tenerse en cuenta al efecto de la aplicación del beneficio de reducción de la alícuota previsional previsto en el decreto 814/2001.

 

Se ha planteado en dicha circunstancia, la situación relativa a las entidades prestadoras de servicios, en orden al tope que debería tenerse en cuenta a los fines de la aplicación del criterio emergente del fallo CODIMAT, dado que la empresa apelante era una empresa comercial. Ello en razón del diverso tope que se contempla en la Resolución 24/01 y sus modificatorias, para la actividad de servicios respecto de la comercial.

 

A pesar de la diversidad señalada, debe observarse que el Decreto 1009/01, a los fines de la aplicación de la reducción de alícuota prevista en el art.2do. inc.b) del dto..814/01, estableció un tope común para ambas actividades, adoptando al efecto el mayor previsto por la Resolución 24/01 para la actividad comercial ($ 48.000.000.-).

 

En dicho contexto, observamos que el fallo CODIMAT no profundiza ni hace referencia específica  al aspecto señalado, en orden al tope común establecido por el Decreto 1009/01 para la actividad de servicios y comercio, y se remite, en este aspecto, atento la condición de empresa comercial del apelante, al tope actualizado establecido para ese sector por la Resolución 675/2002 de la SPMDR que elevó el mismo de $ 48.000.000. a $ 86.400.000.-

 

Ante dicha situación, el quid de esta cuestión, radica en determinar interpretativamente, qué grado de autonomía puede asignársele al Decreto 1009/01 a los fines de hacer jugar el criterio unificado que adopta, respecto de las actualizaciones de los topes (diversificados según actividad) establecidas por las sucesivas normas modificatorias de la Resolución 24/01.

 

Se advierte, por un lado que la situación es compleja, ante la falta de una norma específica, como sería el dictado de un decreto que modifique el tope establecido por el Decreto 1009/01, y la ausencia del tratamiento de este aspecto en el fallo judicial antes comentado.

 

Consideramos al respecto, que la adopción del tope unificado para la actividad de servicios y comercio previsto en el Decreto 1009/01 y la remisión que hace a la Resolución 24/01, permitiría sostener la subsistencia del criterio unificador hacia el futuro, adoptando al efecto, también para el sector servicios  el tope máximo previsto para el sector comercio, en las sucesivas resoluciones que actualizaron los valores de aquélla.

 

No obstante, en las condiciones actuales, si se tiene en mira la eliminación de toda situación de incertidumbre, sería razonable que las empresas que tengan por objeto comercial preponderante el de la prestación de servicios, adopten como criterio de aplicación del beneficio de reducción de aportes el tope actualizado de $ 63.000.000 establecido para dicho sector por la Resolución 50/13. Se tiene en cuenta al respecto, que la aplicación de este criterio, se encuentra en plena concordancia con lo que fuera objeto de específico pronunciamiento en el fallo CODIMAT.

 

Ello sin perjuicio de evaluar, en este último caso, la eventual interposición de un recurso de repetición por el beneficio no usufructuado, en el caso de aquellas empresas del sector, cuyos ingresos se ubiquen entre $ 63.000.001 y $ 250.000.000.

 

Buenos Aires, 14 de mayo de 2013

Fuente: Estudio Osvaldo Soler

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